“专栏:吕荣海律师执业30年代表案例(五.1)”版本间的差异

专栏:律师执业30年
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大纲	连战 序 大法官陈新民 序 序　章　乾坤屯蒙需讼师，同人大有谦豫随 第一章　到大陆 400回，异中求同 第二章　连战主席访问胡锦涛总书记 第三章 两岸法律事务 1研究两岸中介团体，助成海基会、海协会成立 2上岛咖啡商标案 3大陆仲裁经验谈 4力霸案与两岸二重雇用关系 5陆客赴台观光案 5台商并购在广东的日资企业 第四章 农民进城职业大变迁 1告别农业时代 2环境大变迁 3职业大变迁 第五章 台大法律系 1.马英九、蔡英文、谢长廷、杨日然教授与台大法律系 2.马英九与苏贞昌 3.鹅湖会精神 4.法律是理想国，还是乌托邦-Thomas More大法官之事迹 5.跟王泽鉴老师写博士论文 第六章 劳资关系‧天下事必有对 1.律师初体验 2.800多位中兴银行员工的集体诉讼 3.引进外劳?企业外移?(厚生、丰和案) 4.金融风暴与无薪假 5.逆转胜与法律的客观性 6.永丰金、台电的胜绩 第七章 蒋中正的知识产权 1.蒋中正、蒋经国日记 2.金庸、胡适、朱西宁的著作权 待续.....
编着	吕荣海　律师

第五章 台大法律系

―台大的环境，郁郁茐茐；台大的气象，勃勃蓬蓬；远望那玉山突出云表，象征我们目标的高崇；近看蜿蜒的淡水，象征我们百折不挠的精神…(台大校歌)

―同人，大有，谦豫随(《易经》第10~14卦)

1、马英九、蔡英文、谢长廷、杨日然教授与台大法律系

马英九总统与蔡英文主席于2010年4月25日就台湾与大陆签ECFA问题举行辩论，其后，并分别成为蓝、绿二党2012年总统大选的候选人，两个台湾大学法律系毕业的政治领袖，对同一个问题的看法，竟南辕北辙，难道天下之理没有客观性?重要领袖人物如何以客观的态度引导民众缩小蓝、绿之差距?法律人的最重要修养应是客观的态度与方法。如何是客观?

一九七三年九月我进入台大法律系就读。当时人治高涨、工商尚未起飞，法律系在各科系之中，属于最后一志愿，没有什么人愿意念法律，所以，很容易进去。我傻乎乎地还真以为可以「法」治国，也看到美国有一半以上的总统出自法律系，将来台湾也可能如此，一定进入法治社会，因而「逢低买进」，进入台大法律系(一九九0年以后台大法侓系变成第一志愿，就难进了)。当时凭着一股傻劲，非常卖力地勤读了各种法律，接触了各种思想。当年台大法律系的教授大多属传授法律条文、枝枝节节的基本型，但也不乏有思想、有理论、有方法，而能够启蒙学生思想的教授，如王泽鉴、黄茂荣、林纪东教授，我分别跟着王老师、黄老师写博士论文及硕士论文，很早就益于他们的「法学方法论」，深思「民法」是中华世界五千年来所最缺、最重要的，并以民法作为主攻目标。也跟蔡墩铭老师勤学刑法，并广阅「刑事法杂志」，该杂志是名教授洪兰的父亲洪褔增律师主办的，我也常和大二届的徐显国学长开研讨呢!行政法则受教于林纪东先生，他深刻体验苦难的中国建立法制之不易，非常爱国，非常有正义感，书生报国，著作等身。当时我年轻不了解学好公法，比较有机会当大法官呢?而杨日然教授也是其中一位令我受益很深的老师，他主授法理学。

杨日然教授师承日本东京大学法学院法哲学教授碧海纯一，思想源自卡尔•波帕(Karl Popper)、康德、罗素、韦伯(Max Weber)、凯尔生(Hans Kelsen)、维根斯坦(Ludwig Wittgenstain )、开纳普(Rudolf Carnap)等等，以分析哲学、逻辑经验主义、社会科学之哲学等思想为基础，在法认识论、法价值论、正义论方面有透彻的功力。一九七六年，他在课堂上所讲的「开放的社会及其敌人」、「价值相对主义」、「民主原理」、「方法二元论」、「逻辑经验主义」、「分析哲学」、新康德学派、维也纳学团的理念，至今仍清晰地留在我的脑海中，并成为我做人、处事或治学的基本态度。我也清楚的记得，他从上述认识论、科学的哲学、方法二元论之立场，批判源自柏拉图、黑格尔乃至于马克斯一贯相承的「历史主义」或「自然义」，认为他们总是将「存在」(实然)当作合理(应然)；或将「主观」的理想当作客观真理；宣称历史是世界的法庭，历史系由封建社会进入资本主义社会，也将由资本主义再进入社会主义。时间闪，三十年已过，社会主义国家已由极盛时期，转入九0年代的崩盘与「改革开放」，更是令人深觉思想家在寂寞的年代，坚持所信，对社会发出微弱警世箴言的可贵。

台湾二十年来陷入蓝绿对抗，两岸歧见仍存，知识分子力量微薄，是一个价值分离、党派实践林立，知识力量微弱的时代，统、独、蓝绿的价值实践力量澈底压倒了知识的分析；褔利国的价值实践与政策力量，也掩盖了知识的分析，这种现象彷佛又落入黑格尔、马克斯式的方法、一元论及历史主义，多数政治人物均将主观的理想宣称为客观的真理，面对这种激情，让我尤其怀念杨日然教授所提倡的价值相对主义、民主原理、社会科学的客观性等等认识论与正义论的课题。

我个人有幸进入台大法律系就读，受到杨日然教授方法论的熏陶，以其哲学作为做人处事的依据，因而能明辨是非，得以正确的方法免于受惑。环顾时局，法律人才已经在各党各派拥有领导分量，例如马英九于二00八年担任总统、陈水扁更早于二000年至二00八年担任总统，而蔡英文于二00八年以后继任民进党主席，并成为民主进步党2012年总统候选人，其它如苏贞昌、谢长廷、陈定南、尤清、江鹏坚、吕秀莲、苏焕智等人均属法律系出身之大将，先后二十年发挥了对政局的影响力。这些法律人才分属不同党派，不免交相攻战，戮力实践其个人价值，而影响时局，这让我想起，二、三十年以来，假如像杨日然教授的思想、方法论，够早一点普遍影响法律各界，现在我们的社会可能会不一样?可以预料，将来更有大量的法律人才，投入明日的政治，是以，法律哲学教育在法学院应该大幅受到重视，不幸的是，大师已经早逝，呜呼哀哉。

回顾这二十年，法律人在台湾政局已有良好时机，可惜，表现远不如大众期待。惟转眼已至二0一0年代，仍由两位台大法律人马英九、蔡英文分领国民、民进二党，其学历背景经验相同，想法、说法竟南辕北辙，而无「间主观为客观」的可能性，这是台湾分裂的不幸!假如他们有上过杨日然教授的课，是否就有更多的共通性。 然而，我必须承认，当年在功利主义下，法律系的学生多忙于高考或留学，很少人对法理学、法哲学投以应有的注意!杨教授于1966年开始在台大法律系开课，马英九早我四届，蔡英文晚我一届。

面对台湾快速的变迁所引起而持续的蓝、绿对抗及两岸问题，让人心忧，也让人期待。这让我想起韦伯面临一九00年代德国快速变迁而形成各种主义、政策的抉择，从而，呼吁各界于争论时，谨守关于「价值中立」、「客观性」的要求，台湾及两岸也当如此!

有趣的是，不仅西方在现代化的过程中有此客观性的探求，回到我们的传统文化中，也可以找到相同的方法论。公元十二世纪主张理学之朱熹与主张心学之陆九渊发生歧见，吕祖谦于一一七五年邀集二派召开鹅湖会议，进行讨论，希望存异求同，成为中国思想史上的佳话!吕祖谦所主张「异中求同」、「泛观广接」、「妄分清浊，危害最大」、「以广大为心，不必颊舌争胜负」、「问道四方，以免循于偏见」、「广大温润气象，非争胜负」、「不主一家，不私一说」的思想哲学，尤有益于当道，也不遑多让于前述西方的维也纳学团、新康德学派及逻辑实证主义与分析哲学。杨日然大法官不幸早逝，本人于1994年8月6日于「中国时报」发表怀念杨日然教授的文章党派诉求、政策与客观性一文，蒙家属或认为其足以述说杨日然之思想，而选为「总统褒扬令」中，对杨教授生平功绩阐述之二篇代表性文章之一。于15年后，当我们看到台湾蓝、绿对抗日益激烈!更令人怀念杨老师学说阐扬法律人、社会科学客观性之重要。

经过激烈的竞争，连一向不愿公开表态的企业界人士多人公开挺马，其中以王雪红最具代表性，她(他)们强烈对蔡英文及所属政党的两岸路线感到害怕。2012年1月14日开票结果，马英九以687万多票胜蔡英文608万票，续任第二届总统。期望于台大法律系晚我一年的蔡英文继续努力，调整两岸政策至企业不致于这么害怕的地步。像一位梁姓议员为了王雪红公开支持马英九而公开呼吁「宁可买韩国三星，也不要买HTC」，只知「检讨别人」、不「检讨自己」，恐怕2016年也难矣。

台大法律系学长谢长廷先生于2012年2月8日于中国时所报导「民进党的中国政策若与国民党『拉得太开』，不仅让对手有攻击目标，台湾内部也会持续对立，因此主张:民进党应尝试贴近国民党的中国政策，藉此挤掉泛蓝选票」。从吕祖谦「异中求同」、「泛观广接」、「间主观为客观」的哲学思考，本人赞同谢学长的看法。回想自1975年我个人即参加「中国比较法学会」，常聆听台大法律系学长谢先生等人的见解，当时完全没有两岸的言论，自1988年以后，本人因常跑大陆，对两岸关系的看法，渐与谢长廷等先进的意见有异，也就渐渐未再参加改名之「台湾比较法学会」的活动了。昔年常在一起的师友，即少往来，说真的，心情是孤寂的。像我这样原是支持「党外」、但渐渐孤寂而离开的人，应该不少。欣见谢先生「和而求同」的见解，或能解放天下这一种孤寂的心。

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